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基于财务表现额外对价条款(EARNOUT)中的花招和陷阱       
2011-10-09

基于财务表现额外对价条款(EARNOUT)中的花招和陷阱

雷斯·塞克利 德勤发展方案税务咨询主管

最新的澳大利亚税务局(ATO)关于管理基于财务表现额外对价条款(EARNOUTS)的草案对纳税人及其顾问关于出售交易及其资本增值税产生影响。

EARNOUT条款在许多企业股份出售合同中是一种常见现象;事实上,它们正在成为一种行规,而不是个例。最近发布的《税务管理法草案2007》对于正考虑出售业务的会计师和企业主来说是条大新闻。这一法案与之前的《税务管理法草案93》大不相同。顾问对收购商和供应商就涉及EARNOUTs的潜在交易提出咨询意见时,应慎重考虑税法草案的相关规定。

这一新草案法令具有追溯效力,并将取代《税务管理法草案93》(现已撤销)。仅有的例外包括:

该交易已于2007年10月17 日(即新法规生效之日)之前完成,或

该交易处于《税务管理法草案93》的处理范围之内,或

新法规对2007年10月17 日之前开始的交易产生了不良影响。

EARNOUT的界定

如草案法规中所述,EARNOUT的定义是非常宽泛的。一般来说,额外对价(EARNOUT)权是指如果业务未来达到一定的财务目标,业务的卖方可获得额外的对价。这些目标一般以总营业额或净利润的一个百分比为标准。

这一法规还区分了“标准”和“反向” EARNOUT条款。这两种类型的条款可能会带来不同的税收方式,尽管事实上它们所造成的最终结果是相同的。正是由于这个原因,在起草购买协议时,应考虑该交易的税务解释。

标准EARNOUT协议

标准EARNOUT协议实际上规定的是一种基于相关资产业绩表现而获得预付款(额外对价)的权利。

案例

Peter通过花园魔术有限公司(Garden Magic Pty Ltd.)经营其园艺维护业务。

该公司每年可以签订价值200,000美元的服务合同,以及大约120,000美元的临时客户收入。彼得同意出售花园魔术有限公司,条件是一次性支付400,000美元,另加为交易金额15%的260,000多美元的今后三年的费用。

此次交易中,要求支付交易金额15%的260,000多美元的今后三年的费用,这就是一种标准的EARNOUT协议。

税务解释——卖方

售卖股份是一种典型的资本增值税相关业务。草案法规出于对资本增值税的考虑,明确了由售卖股份而带来的资本收益的计算方法。

从售卖股份获得的资本收益等于获得的一次性付款额,加上额外对价权的市值。假设合同签订之日,上述额外对价权的市值为40,000美元,则此次出售所获得的资本收益总额应为440,000美元( $ 400000 + $ 40000 )。

额外对价权本身,也被视为一种独立的资本增值税资产,其基准费用等于相关股份市值的一部分。

因此,假设股票的市值为400,000美元,该EARNOUT部分为出售对价总价值的10%(即$40,000/$400,000),则此额外对价权的基准费用为相关股票成本基数的10%。假设根据EARNOUT条款应支付45,000美元,则这些款项和由不同额外对价权产生的基准费用之间的差额将被视为额外对价权到期之前的单独收益。

重要的是,这一独立收益不符合草案第152部分中关于中小企业经营权的规定,因为它不属于“活动资产”。澳大利亚税务局这样认为是基于额外对价权的特征,把它归为“其他财产”,认为它不符合“活动资产”的要求。这种违反常规的做法是一个天大的陷阱,会给旧资产或符合草案第152部分资产的粗心卖方带来非常不利的税赋后果。

这种出于对资本增值税考虑的做法,将取决于额外对价权被认为是涉及多个款项的单一权利还是年度有效的多个独立权利。如果它是一种单一权利,则必须要缴纳此项权利的基准费用分摊费用,因为每年都会对此进行部分处置。如果是多个权利,则需要对每项权利进行估价,并且要符合资本增值税相关法规。无论以哪种方式进行交易,资本收益数额都应是根据此权利而需缴纳的各款项之和。为了计算资本收益或亏损,有可能需要每年进行涉及单项额外对价权利的市值估价。

税务解释——买方

收购Peter股票的买家需要支付等于既定的一次性支付金额的资本增值税基准费用,加上440,000美元的额外对价权市值。草案法规认为,涉及EARNOUT的款项不影响股份的基准费用,因为它们是属于支付合同范围内的额外对价权的款项,类似于信用卡的使用规则。此外,不会产生涉及资本增值税法规D1部分(其中涉及合同权利的建立)的情况。在本案例中,如果Peter股票的买方支付420,000美元(总共),看似他仍然需要支付440,000美元的基准税。换言之,如果买方支付460,000美元(总共),那么他购买股份的基准费用仍然是440,000美元。

对于在合同生效之日起产生的EARNOUT权的市值和随后支付的金额之间的差额所涉及到的究竟是何种买家,草案法规并未加以解释。这可能是由于立法者担心此种差额会陷入税收“黑洞”。在撰写本文时,该问题尚未得到澳大利亚税务局的澄清。

反向EARNOUT协议

反向EARNOUT协议应被理解为一种销售合同,规定卖方接受一定数额的对价,并承诺在参照一定程度的收益的前提下向买方偿付此对价或其他对价。

案例

杰夫经营一家音像店,名称为Kandelas第一影视有限公司,该公司每年销售额为400000到450,000美元。杰夫将该公司出售给莎拉,莎拉同意一次性支付 500,000美元,前提是杰夫保证在未来两年内音像店的销售额不低于340,000美元。如果是这样,杰夫需要偿还莎拉50%的差额。杰夫对莎拉做出的偿还保证被称为反向EARNOUT协议。

税务解释

反向EARNOUT协议的税务解释与前文所述的标准EARNOUT协议的内容刚好相反。

杰夫的股票资本收益将不包括一部分属于额外对价权的股票市值。因此,如果额外对价权价值为15,000美元,则杰夫出售股份所获得的对价将减至485,000美元。目前尚不清楚如何对这15,000美元征税。是否免税?如果不存在偿还可否进行估价?

买方需要为此额外对价支付基准费用,基准费用为收购反向EARNOUT权(购买股票时所产生的)时所支付的购买价格的相关部分,这样杰夫按照EARNOUT条款付款时就会产生资本增值税事项C2(取消资产)。买方获得的资本收益为杰夫所支付的款额。例如,如果莎拉为反向EARNOUT权而支付15,000美元,杰夫将最终偿还她18,000美元,根据资本增值税C2条款规定,她将获得3000美元。

结语

由于对EARNOUT协议的定义宽泛,纳税人及其顾问在进行销售交易时应谨慎行事。可以看出,对于买方和卖方来说,如果合同的措辞有纰漏,都有可能面临违反常规的和严重的资本增值税后果。       

雷斯•塞克利现任德勤发展方案(DELOITTE GROWTH SOLUTIONS)税务咨询主管。在过去20年的职业生涯里,雷斯一直致力于税务咨询工作。向中小型法律和会计部门提供税务咨询服务是其主要业务。联系电话( 02 ) 9322 7000


原载澳大利亚国家会计师协会《国家会计师》2008年6-7月号, 68-69页。
澳大利亚国计算会计师协会版权所有,未经许可不得转载。

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